Трудовой договор с наемным директором – устраняем опасности и риски

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Трудовой договор с наемным директором – устраняем опасности и риски». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Типовые уставы отличаются друг от друга набором законодательных норм, регулирующих деятельность организации. Всего существует 36 типовых уставов, но даже они не в состоянии охватить все возможные ситуации, которые возникают в процессе работы компании. Поэтому за основу Минэкономразвития взяло только часто применяемые на практике варианты.

С момента государственной регистрации общество обязано вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу. В случае несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.

Число участников общества не должно превышать пятидесяти. Если число участников превысит указанный предел, то в течение года общество с ограниченной ответственностью обязано преобразоваться в акционерное общество.

X. Споры с участием общества с ограниченной ответственностью

Споры, связанные с созданием, управлением или участием в обществе с ограниченной ответственностью, относятся к категории так называемых «корпоративных споров», порядок разрешения которых установлен Арбитражным процессуальным кодексом РФ. К корпоративным спорам относятся, в частности:

• споры, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией общества;
• споры, связанные с назначением на должность, прекращением или приостановлением полномочий, а также по вопросам ответственности лиц, входящих (входивших) в состав органов управления и органов контроля общества;
• споры по искам учредителей, участников общества о возмещении убытков, причиненных обществу, признании недействительными сделок, совершенных обществом.

Возможности выхода учредителей из общества следует уделить особое внимание, ведь она напрямую связана с правом свободного распоряжения принадлежащими им долями. Типовые уставы предлагают несколько вариантов решения данного вопроса.

1. Ряд типовых уставов предоставляет право выхода учредителя из ООО без согласия других участников. Для этого нужно лишь направить в общество удостоверенное нотариусом заявление. А компания обязана выкупить у покидающего организацию собственника его долю по действительной стоимости (она соответствует части стоимости чистых активов ООО, пропорциональной размеру доли участника). При этом заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ должен подать тот же нотариус, что удостоверял заявление о выходе.
   Выход учредителей из организации, по итогу которого в ООО не остается ни одного участника, а также выход единственного собственника из компании не допускается.
   Что же делать участнику, если он пожелает выйти из компании, которая применяет типовой устав, исключающий такой выход? В этой ситуации учредитель имеет право продать всю свою долю в уставном капитале ООО. Хотя здесь тоже могут быть некоторые сложности.
2. Все типовые уставы разрешают отчуждение доли или части доли другим владельцам бизнеса или третьим лицам. Но часть уставов допускает такое отчуждение только с согласия других учредителей, иначе сделка не состоится.
   По закону об ООО участники общества всегда имеют преимущественное право покупки отчуждаемой доли. Поэтому, если о таком праве не упоминается в уставе, оно действует по умолчанию, на основании закона. Типовые уставы № 4, 10, 16, 22, 28, 34 лишают владельцев компании преимущественного права выкупа доли, что, скорее всего в будущем вызовет споры, так как закон об ООО этого не допускает.
   Если типовой устав предусматривает преимущественное право покупки отчуждаемой доли, участнику, продающему долю, нужно сначала предложить купить ее другим учредителям по цене продажи третьему лицу. Для этого следует удостоверить у нотариуса оферту с условиям продажи доли, указанием цены и направить ее остальным собственникам компании. На принятие решения о покупке отчуждаемой доли у владельцев ООО есть один месяц. В случае отказа они должны направить в общество нотариально удостоверенное заявление.
3. Не обходят стороной типовые уставы и вопрос о наследовании доли. Часть уставов позволяет наследникам самим становиться владельцами компании с наследуемой долей. Другая же часть уставов требует согласия других участников ООО, и, если оно откажут, наследник может лишь продать наследуемую долю обществу за ее действительную стоимость.

Единственный акционер в АО (и участник в ООО) уполномочен решать вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров (участников ООО), несмотря на то, что он оказывается в единственном лице (согласно п. 3 ст. 47 Федерального закона об АО и ст. 39 Федерального закона об ООО).

В АО компетенция общего собрания акционеров определена п. 1 ст. 48 Федерального закона об АО (мы не приводим здесь эту длинную цитату из Закона, чтобы иметь возможность опубликовать побольше образцов документов для различных случаев; ведь ознакомиться с текстом Закона можно в справочно-правовой системе, в Интернете или у вашего юриста). Надо сказать, что не все вопросы, перечисленные в этом пункте, рассматриваются в обществах, все акции которых принадлежат одному лицу (например, определение порядка ведения общего собрания и избрание членов счетной комиссии теряет свою актуальность для единственного акционера). Кроме того, следует учесть, что положения Федерального закона об АО относительно одобрения совершения обществом сделок с заинтересованностью и крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа (п. 7 ст. 79 и п. 2 ст. 81 Федерального закона об АО). И какой смысл отдельным документом акционеру или участнику одобрять сделку, заключенную им же в качестве гендиректора?

Аналогичным образом обстоят дела в ООО: с компетенцией общего собрания участников, которая «перетекает» к единственному участнику общества (она определена в ст. 33 Федерального закона об ООО), с порядком созыва/проведения собрания, с одобрением сделок с заинтересованностью и крупных сделок (п. 6 ст. 45 и п. 9 ст. 46 Федерального закона об ООО).

Чем подтвердить полномочия единственного акционера/участника?

Полномочия единственного акционера/участника общества закрепляются в его учредительном документе – уставе. Партнерам и в госорганы обычно представляется нотариально заверенная копия этого документа или обычная копия, заверенная гендиректором (иным исполнительным органом) общества, а в редких случаях – копия, заверенная регистрирующим органом.

Закон обязывает АО указывать в уставе информацию о том, что акции общества принадлежат одному лицу¹, в отличие от ООО. Но, несмотря на то что для ООО закон не устанавливает подобных требований, все же это не будет лишним, прежде всего во избежание недопонимания и возникновения ненужных вопросов со стороны органов и лиц, которым устав в определенных случаях может быть предоставлен в подтверждение полномочий единственного участника.

Кстати, в качестве единственного акционера или участника общества может выступать как юридическое, так и физическое лицо. При этом по общему правилу АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица². Аналогичное требование имеется и в отношении ООО³.

Нужно учесть, что если документы, подтверждающие полномочия единственного акционера/участника, необходимо будет представить, к примеру, в государственные органы или в суд, то, как это часто бывает, одного устава будет недостаточно. В этом случае нужно будет дополнительно представить выписку из реестра акционеров в отношении АО или список участников в отношении ООО. Для наглядности приведем образцы таких документов в Примерах 1 и 2 в том виде, как их составляют на практике.

Кроме того, в качестве дополнительного документа, подтверждающего полномочия единственного акционера/участника, может потребоваться выписка из Единого государственного реестра юридических лиц⁴. Запрашивая этот документ, госорганы часто устанавливают «срок его годности», например, они могут удовлетвориться выпиской из ЕГРЮЛ, полученной не ранее, чем за 2 недели до момента ее предъявления.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью — это сумма средств, первоначально инвестированных собственниками для обеспечения уставной деятельности компании, зафиксированная в учредительных документах организаций, зарегистрированных и внесенных в ЕГРЮЛ; уставный капитал определяет минимальный размер имущества юридического лица, гарантирующего интересы его заемщиков.

Минимальный размер уставного капитала для общества с ограниченной ответственностью составляет 10 000 руб. (п.1 ст.14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 31.12.2017) «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Различие между уставным капиталом и инвестициями в том, что в учредительных документах при регистрации общества с ограниченной ответственностью фиксируется минимально установленный законодательством уставный капитал. То есть меньше 10 000 рублей внести нельзя. А инвестировать можно больше, оформив взносы соответствующим образом.

Величина вложений каждого из учредителей чаще всего разнится, поэтому капитал Общества с ограниченной ответственностью разбивается на доли. Они выражаются в процентах или в виде дроби.

Например, если общие инвестиции 120 000 рублей, учредитель, внесший 40 000 рублей, имеет долю – 33% или 1/3.

Оплата доли проводится:

• денежными средствами;

• акциями;

• имуществом;

• правами, которые оцениваются деньгами.

Особенности общества с ограниченной ответственностью

Особенности общества с ограниченной ответственностью заключаются в следующем:

1. Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником.

2. Общество с ограниченной ответственностью может не иметь печать. Информация об этом должна быть обязательно указана в уставе общества с ограниченной ответственностью.

3. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество (юридическое лицо), состоящее из одного лица. Если другое хозяйственное лицо будет иметь 2 участника, то этим хозяйственным лицом создание общества с ограниченной ответственностью допускается.

4. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно быть более пятидесяти. В случае превышения указанного предела общество с ограниченной ответственностью в течение года должно преобразоваться в акционерное общество (непубличное или публичное) или в производственный кооператив.

5. Варианты вклада в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью: деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

6. Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является Устав общества.

7. Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год.

8. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества с ограниченной ответственностью независимо от согласия других его участников, если это право предусмотрено Уставом общества.

9. Общество с ограниченной ответственностью обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества с ограниченной ответственностью, действительную стоимость его доли или выдать ему имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности. При этом действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.

10. Общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах. В этом случае общество обязано будет ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами.

Как и кто назначает директора АО

По общему правилу образование исполнительных органов общества осуществляется по решению общего собрания акционеров (подп. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 ст. 69 закона № 208).

Выдвинуть кандидата на должность гендиректора может любой акционер или несколько акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 2% голосующих акций (п. 1 ст. 53 закона № 208). При этом внести такое предложение на повестку дня годового общего собрания акционеров необходимо не позже чем через 30 дней после окончания отчетного года (уставом может быть предусмотрен больший срок).

Общее собрание правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций (минимальный кворум — 50% голосов + 1 голос). Решения принимаются большинством голосов (п. 2 ст. 49 закона № 208). Все вопросы, вынесенные на обсуждение, и решения, принятые по ним, фиксируются в протоколе. Подробнее о порядке проведения собрания — в материале «Каков порядок проведения собрания акционеров?».

Однако, чтобы точно определить, кто назначает директора акционерного общества, следует внимательно изучить устав.

Обратите внимание! Уставом общества вопрос о назначении генерального директора может быть отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Порядок выдвижения кандидата в этом случае законодательством не определен. Согласно п. 1 ст. 68 закона № 208 положения, устанавливающие такую процедуру, могут быть предусмотрены уставом или внутренним документом фирмы (например, регламентом деятельности совета директоров).

Полномочия генерального директора АО

Полномочия генерального директора подтверждаются следующими документами (п. 3 ст. 69 закона № 208):

• законом № 208;
• правовыми актами РФ;
• решением о назначении (решение может содержаться в протоколе общего собрания акционеров или заседания совета директоров — в зависимости о того, кто правомочен назначать директора)
• трудовым договором.

Обычно в компетенцию данного должностного лица входит:

• оперативное руководство деятельностью компании;
• организация ведения бухгалтерского учета и отчетности;
• представление на рассмотрение совету директоров годового отчета, бухгалтерского баланса;
• организация исполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров;
• утверждение штатного расписания;
• распоряжение имуществом компании;
• заключение сделок;
• выдача доверенностей;
• открытие счетов в банках;
• издание приказов;
• заключение трудовых договоров с работниками;
• утверждение инструкций, локальных актов и иных внутренних документов;
• исполнение иных функции, необходимых для достижения целей деятельности фирмы и обеспечения ее нормальной работы.

Если управление в компании осуществляется одновременно единоличным и коллегиальным органом, то директор осуществляет также функции председателя правления (или дирекции).

Хотите узнать о том, как установить срок полномочий директора АО? Ответ дает готовое решение от системы КонсультантПлюс. Чтобы изучить его и многие другие аналитические материалы, судебную практику и всегда актуальные версии законов, можно либо оформить бесплатный (но временный) доступ, либо заказать прайс системы КонсультантПлюс и подключить ее на постоянной основе.

Вправе ли генеральный директор назначить временно исполняющего обязанности генерального директора?

Ситуация. Генеральный директор общества, уходя в отпуск, подписывает приказ о назначении временно исполняющего обязанности генерального директора. На основании приказа генерального директора временно исполняющий обязанности фактически становится исполнительным органом организации на определенный срок, подписывает договоры, приказы, исковые заявления и осуществляет иные дейсвия от имени организации.

Вопрос. Вправе ли генеральный директор назначить временно исполняющего обязанности генерального директора с передачей ему полномочий исполнительного органа организации?

Рассматривая данный вопрос, отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом организации. Из этого следует, что назначить временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа вправе тот орган управления, который уполномочен на это законодательством и учредительным документом организации.

Таким образом, если закон и учредительный документ организации не предусматривают порядок назначения временно исполняющего обязанности генерального директора, то лицо, действующее в качестве такового, выполняет функции руководителя неправомерно и все юридически значимые действия, осуществляемые исполняющим обязанности руководителя не могут расцениваться как совершенные от имени организации.

В настоящее время действующем законодательством порядок назначения временно исполняющего обязанности генерального директора не предусмотрен.

Для возможности разрешения данного вопроса в ситуации законодательной неопределенности обратимся к судебной практике. Существует две позиции судов.

Позиция 1. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не вправе назначать временно исполняющего обязанности данного органа.

Определение ВАС РФ от 28.07.2011 № ВАС-9232/11 по делу № А40-163238/09-125-802 об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

«…Апелляционный суд констатировал, что оспариваемым приказом Веселову А.Ю. были представлены все полномочия генерального директора, предусмотренные статьей 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», и он стал, по сути, исполнять полномочия единоличного исполнительного органа.

Удовлетворяя исковое требование, суды апелляционной и кассационной инстанций исходили из того, что оспариваемое решение, оформленное приказом от 05.03.2008, принято Веселовым А.Ю. при отсутствии у него таких полномочий, в нарушение норм Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно которым решение по указанному вопросу должно приниматься общим собранием участников общества…».

Определение Ленинградского областного суда от 29.10.2014 № 33-5130/2014

«…Нахождение генерального директора общества в отпуске, предусматривает назначение на соответствующий период временно исполняющего обязанности генерального директора общества.

Исполняющий обязанности генерального директора общества на соответствующий период, общим собранием участников общества не назначался.

В силу положений ст. ст. 33, 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение вопроса о назначении временно исполняющего обязанности генерального директора общества относится исключительно к компетенции общего собрания участников общества.

Лицо, исполняющее обязанности генерального директора общества не вправе назначать временно исполняющего обязанности генерального директора общества, а также издавать в отношении себя приказ о предоставлении отпуска, без его согласования с участниками общества и без принятия общим собранием участников общества решения о назначении на соответствующий период временно исполняющего обязанности генерального директора общества…»

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2011 № 09АП-31253/2010-ГК по делу № А40-163238/09-125-802 (Постановлением ФАС Московского округа от 13.04.2011 № КГ-А40/2428-11-П данное постановление оставлено без изменения)

«…Апелляционный суд приходит к выводу, что назначение исполнительного органа путем издания приказа другим исполнительным органом фактически лишает участников возможности реализовывать свои права по управлению обществом.

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает требования истца правомерными, и в соответствии со ст. 53 ГК РФ, ст. ст. 33, 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» признает приказ от 05.03.2008 о назначении Веселова А.Ю. временно исполняющим руководителя ООО «Торговая и исследовательская недействительным…»

Позиция 2. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, вправе назначать временно исполняющего обязанности данного органа.

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 26.11.2014 № Ф09-7730/14 по делу № А76-5959/2013

«…Порядок назначения временно исполняющего обязанности директора общества законодательно не определен. Вместе с тем, директор общества в силу п. 3 ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» имеет право назначать работников на должности и наделять их полномочиями на представление интересов общества.

Поскольку исполнительный орган юридического лица, действующий в пределах предоставленных ему полномочий, в распорядительном порядке временно возложил исполнение своих обязанностей на иное должностное лицо, данный приказ является достаточным основанием для передачи указанному в нем лицу полномочий единоличного исполнительного органа, включая право на заключение договора, что не противоречит закону и уставу общества.

В связи с этим суды пришли к выводу об отсутствии оснований полагать, что договор поставки от 18.05.2011 № 040/2011 подписан неуполномоченным лицом…»

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.06.2015 № Ф04-20941/2015 по делу № А45-15825/2014

«…Ссылка заявителя на отсутствие одобрения сделки общим собранием учредителей отклоняется, так как исполнительный орган общества, действующий в пределах предоставленных ему уставом полномочий, в распорядительном порядке временно возложил исполнение своих обязанностей на иное должностное лицо, данный приказ является достаточным основанием для передачи указанному в нем лицу полномочий единоличного исполнительного органа, включая право на заключение оспариваемого договора, что не противоречит уставу общества и закону…»

Подводя итоги, отмечу следующее.

Утрата статуса участника ООО

Существуют следующие варианты утраты статуса участника общества:

1. выход из состава независимо от согласия иных участников. Участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников путем подачи письменного заявления о выходе. Моментом выхода является дата подачи (поступления) в общество заявления о выходе либо иная указанная в заявлении дата выхода, но не ранее даты подачи (поступления) заявления. В случае выхода участнику выплачивается действительная стоимость доли в уставном фонде общества и часть прибыли, приходящаяся на его долю. Выход единственного участника из ООО невозможен.

2. продажа или отчуждение иным образом своей доли (части доли) в уставном фонде общества. Участник ООО вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу. Отчуждение участником ООО своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом этого общества. Участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества пропорционально размерам своих долей в уставном фонде этого общества, если уставом или решением общего собрания его участников, принятым единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. Не допускается отчуждение единственным участником ООО принадлежащей ему доли в уставном фонде самому обществу в полном объеме, но не запрещено отчуждение части доли единственного участника обществу.

3. исключение по решению суда. Исключение участника ООО осуществляется в судебном порядке по требованию иных участников, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного фонда этого общества, в случае, если такой участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) препятствует деятельности общества.

4. переход доли по наследству и к правопреемникам. Доля в уставном фонде общества переходит к наследникам гражданина или к правопреемникам юридического лица, являвшихся участниками этого общества, если уставом общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников. Отказ в согласии на переход доли влечет за собой обязанность общества выплатить наследникам умершего участника или правопреемникам юридического лица — участника общества действительную стоимость доли в уставном фонде общества либо с согласия наследников (правопреемников) выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

1 запрет на «ио действующего по уставу» в договорах (собстно это однозначно). хотя ктож действует не по уставу?)))
2 представительство ио от юла без доверенности (приказа) на страх и риск 183й
3 а приказ о назанчении ио без конкретизации полномочий не проходит доверенностью?

По-моему, генеральная она не по тому, что там все указано, а по тому, что она с прарвом продажи. Хотя видимо я неправильно понял.
насчет «общей» доверенности. ну есть полномочия ЕИО, прописанные в законе и конкретизированные в нем. ЕИО берет и по доверенности передает все эти полномочия (не все вообще — его личные права, а именно его полномочия как ЕИО, перечисленные в законе) другому лицу. Чистой воды доверенностью другое дело, что усредители с таким «халявщиком» могут не сработаться и уволить его, назначив «работящего» и.о. Но обрубать саму эту возможность по меньшей мере странно, так как при экстренных отъездах, болезнях и т.п. собирать учредителей малореально и нецелесообразно, а лишать и.о. прав на подписание коммерческих документов — означает подрывать деятельность компании. Другое дело, что в законе возможнос ледует прописать, что такое возложение возможно только на такой-то срок, а дальнейшее пребывание и.о. у руля должно быть санкционировано учредителями!

Если единственный участник (учредитель) является директором организации

Этой же точки зрения ранее придерживался Минздравсоцразвития России обосновывая ее тем, что в основе части 2 статьи 273 ТК лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае, по нашему мнению, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового (Письмо Минздравсоцразвития РФ от 18.08.2009 № 22-2-3199). Но позднее Минздравсоцразвития России изменил свою точку зрения на противоположную (Письмо Минздравсоцразвития РФ от 08.06.2010 № 428н), обосновав ее тем, что только таким образом руководителю можно обеспечить социальные и трудовые гарантии.

Новый участник может войти в состав Общества двумя способами:

• Внести вклад в уставной капитал через процедуру его увеличения. В этом случае заинтересованное лицо подает заявление о принятии, где указывается размер вклада, сроки его внесения, размер той доли уставного капитала, которую новый участник ООО желал бы иметь. Согласие на принятие нового участника путем увеличение уставного капитала принимается единогласно решением Общего собрания. Одновременно принимается решение о внесении изменений в учредительные документы, которые должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке не позднее шести месяцев.
• Выкупить долю участника Общества. Договор купли-продажи необходимо заверять нотариально.

Как оформить полномочия директора, если он одновременно является единственным учредителем ООО?

ООО часто учреждается одним лицом, который планирует сам осуществлять функции единоличного исполнительного органа. В этой статье речь пойдет о достаточно спорном вопросе: как оформить полномочия такого директора

Как известно, единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Об этом сказано в ст. 40 Закона об ООО.

Согласно ст. 273 Трудового кодекса РФ положения главы 43 Кодекса распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

Минздрасоцразвития в Письме от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199 пояснил, что в такой ситуации невозможно заключить трудовой договор с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае, по мнению Минздравсоцразвития, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового. Такое же разъяснение содержится и в Письме ФНС РФ от 16 сентября 2009 г. № ШС-17-3/168@.

Если трудовой договор не заключен, то и заработную плату директор получать не сможет (так как он не является работником, и на него не распространяются нормы Трудового кодекса).

Роструд в Письме от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1 также высказал мнение, что трудовой договор в такой ситуации заключаться не должен.

Однако не все так однозначно.

Согласно п. 4 ст. 40 Закона об ООО порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Таким образом, трудовой договор необходим для определения полномочий руководителя.

Есть судебная практика (например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 августа 2008 г. № Ф04-4841/2008), которая указывает на то, что руководитель, выступающий единственным учредителем, является работником и может заключить от имени общества с ограниченной ответственностью с собой трудовой договор.

Поэтому у учредителя есть право выбора. Он может либо прислушаться к разъяснениям, согласно которым он не вправе от имени общества заключать с собой договор, либо все-таки подписать его, ведь прямого запрета на заключение трудового договора с руководителем, который является единственным участником ООО, Трудовой кодекс не содержит. Норма ст. 182 ГК РФ (в силу ст. 2 ГК РФ) не применяется к трудовым отношениям. Конечно, нужно помнить: если трудовой договор подписан, то необходимо начислять заработную плату руководителю и страховые взносы, платить НДФЛ. В этом случае руководитель имеет право на отпуск и на другие гарантии и компенсации, предусмотренные Трудовым кодексом.

Похожие записи:

• Правила и порядок подачи встречного иска в гражданском процессе
• Льготы Многодетным Семьям В 2021 Году Ульяновская Область
• Материнский капитал в 2023 году увеличится на 12,4%